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发布时间：2025-04-05 09:30:24编辑：昏昏沉沉网浏览（16）

同时,司法官本人可能也会因人情而葬送自己的名誉、前程甚至整个人生。

两法衔接在逻辑层面的应然与事实层面的实然貌合神离，效应不佳。两法衔接可以合逻辑地推演出三个层次：一是法律规范的衔接，即行政法与刑事法的衔接。



先破后立或以突破现行法律框架为策略的改革方式，仅在改革是一个帕累托最优改进和法律自身为劣法的前提下才有正当性。第135条规定：人民法院、人民检察院、公安机关办理刑事案件，应当分工负责、互相配合、互相制约，以保证准确有效地执行法律。中国立法法第八条规定诉讼制度、犯罪与刑罚制度均属于全国人大及其常委会法律保留范围，而现有的两法衔接制度试验却是以行政法规、地方性法规、司法解释甚至规范性文件为制度载体，造成两法衔接试验制度几乎是一地鸡毛，混乱不堪。检察院对公安侦查的提前介入制度使得公安机关与检察机关之间只有配合没有制约。在刑事法层面，为确保行政执法过程中发现的涉嫌犯罪案件顺利进入刑事司法程序，我国《刑法》第402条规定了徇私舞弊不移交刑事案件罪。

按照我国权力机关之下的检察权与行政权、审判权的相互制约、相互监督的宪法体制，法律监督是检察机关为维护国家法制的统一实施，依法对法律的执行和适用情况进行监督，包括对行政执法活动的监督和对诉讼活动的监督等。比如说大众高度聚焦的食品安全、环境污染问题，即与所谓九龙治水、八部门管猪的责任不清体制高度相关。民主法治社会的常规动员应严守民主法治的道德边界，比例分析同样依赖于对这一道德边界的确认。

马恩国律师更指出，如学校与教师监护不力，家长可依法追偿。而占中作为一种公民抗命，本身无法摆脱这一传统内含的困境，严格而言是在政治冒险和民意赌博。公民抗命作为一种古老而伟大的传统，可远溯至苏格拉底。两法衔接在逻辑层面的应然与事实层面的实然貌合神离，效应不佳。

当然，作为政治行为，这在逻辑上可以理解。胡适也说过通过民主学习民主，但限于成年人之间。



为此，泛民激进派不惜对在公民提名上出现妥协趋势的泛民温和派进行攻击和要挟，并激进地深入中学生群体进行非常规动员。被民意抛弃的公民抗命，犹如无源之水，无本之末。守法者，公民服从有关法律规范中的责任条款，承认行为的形式违法性并愿意承担法律责任。在泛民派的激进理解中，如果2017普选不能容纳严格的公民提名，就是假普选，就是政治筛选，爱国爱港标准的提出更加深了这一忧虑。

  事实上，以公民抗命自诩的占中运动在香港这样一个民主化的法治社会一直受到各种非议，但批评者所依据的形式主义法治观却不足以击中公民抗命的真正要害。占中发生的环境是一个典范的法治社会和一个民主化社会，普选是在既有民主基础上的优化，而不是民主与专制的生死战。总之，政府和建制派的违法性指责并未击中占中要害，公民抗命的道德教义早已为公民违法进行了道德祝祷，而法治在严格的现代宪法理论上也并非最高价值，需要与民主、自由、共同体道德等进行沟通调适，法律变迁正是这一调适过程的产物。不过，无论是占中领导者的个人前途，还是占中本身对香港社会长远利益的道德维护，都需要占中动员保持高度的政治智慧和行为尺度，滥用占中的道德正当性资源，比如将未成年中学生动员进来，只能适得其反。

公民抗命在法律形式上接近违法，在道义高度上接近革命，既被严肃的政治家和思想家视为社会与秩序进步的良性机制，又常常由于无法严守道德边界和有限动员原则而遭到政治压制和民意抛弃。社会运动中的动员作为一种政治手段，其正当性评价在原理上依赖于比例分析。



马基雅维里的目的论支持一种超限动员，但只有在紧急状态下才可证立，比如革命动员或者战争动员（比如蒋介石动员抗战要求地无分南北，人无分老幼）。一方申明法治言之凿凿，另一方标榜民主义正辞严，占中议题竟然凝聚起了香港社会关于道德与法律、民主与法治的大辩论。

这一道德边界，简单说来就是民主是成年人的有限的政治游戏。苏格拉底被雅典法律判处死刑，这是西方政治文化的重大象征事件，对世俗政治的道德启蒙意义相当于十字架上的耶稣。设若基本法未规定提名委员会，则争议将失去法律焦点。        占中派所称的民主学习论也不成立。第三，过早地在中学生与监护人（家长、学校、教师、社会）之间制造价值纷争与政治分歧，撕裂监护关系的信任根基，更可能危及后续教育的有效实施，甚至诱导中学生模仿街头运动恶化中学校园治理环境。对手段正当性的评价有两种模式：一种是马基雅维里式的目的论，即为了某个正当目的，可不择手段追求。

吊诡的是，这一恶法尚未成为具有法律效力的实证法，基本法中的这一条款只是一个关于特首普选安排的目标。但建制派在理由上仍然主要援引民事监护条款、安全、前途利益等常规论据，未充分揭示占中动员低龄化对政治道德底线的突破。

    面对汹涌而至的占中动员，中央、特区政府以及建制派异口同声进行违法性指责，并威胁诉诸警察强力和法律追惩。  低龄化参与有悖民主社会政治道德 建制派此次正是抓住了泛民激进派超限动员的道德弱点，在中学生参与议题上予以集中反击，有利于获得执法部门与社会公众的理解、同情与支持。

但如果早早将其抛入民主街头，其后果很可能是：第一，只看到街头民主，未看到议会民主，养成一种将民主例外当作常规的畸形民主观。针对泛民激进派学民思潮对全港中学生的普泛动员，建制派团体帮港出声近期发信各中学，指明占中违法，可能损及学生安全和前途利益，希望校方与教师恪尽监护之职。

然而这种指责没有切中要害。1960年代，美国民权运动风起云涌，美国学者比多（Bedau）编选了一本公民抗命文选，指出这一传统最有影响力的三个源头是苏格拉底、梭罗和马丁·路德·金。政改咨询结束后，建制派和泛民激进派围绕占中展开了激烈的动员与反动员博弈。香港具有完备的现代教育体系和渐然巩固的民主法治体系，中学生有充分的资讯自由和学习机会对民主原理加以了解，也有充分的机会在成年后投身政治。

另一种是现代法治的比例论，即手段选择必须与目标相称。泛民派则号称中学生参与占中是民主学习，是为香港争未来。

因此，如果一定需要法律焦点的话，由于提委会要参照选委会组成，按照纯粹民主原理，他们一定认为之前的推委会、选委会同样是恶法。正因为所参照的对象在本质上反民主，他们才提出了超越基本法、超越参照要求的公民提名和政党提名诉求。

  （本文原载香港《大公报》2014年5月21日，略有删节，作者系北航高研院讲师，香港大学法学院Leslie Wright Fellow) 进入 田飞龙 的专栏 进入专题： 占中运动 。如果警务部门、教务部门和家长群体多数反对，占中很可能在超限动员中自我折损。

但变法需建立在正当程序和理性商谈基础上，公民抗命如运用得当，可以改进这一商谈环境，提升共同体道德认知与法律评价的水准，但如毫无共识和节制，超限动员，一味对抗，就与公民抗命的道德前提及理性目标背道而驰了。但正因为公民抗命的全部合法性在于其标榜的共同体道德，因此占中动员中的低龄化恰恰突破了这一属于根本目标的道德底线，突破了民主游戏的成人边界，撕裂了共同体的价值基础和对未成年人的保护承诺，值得泛民激进派严肃检讨。未成年人（中学生）在法律上属于家庭、学校和社会的教育和监护对象，在知识心智和政治心智上均不够成熟，需要共同体予以特别保护，这一保护显然包括不卷入争议极大的政治运动。在泛民派的政治意识中，这个恶法就是基本法中的提委会条款，具体而言是中央和特区政府咨询文件中对提委会实质性、唯一性、权威性的官方解释

行政机关在行使公权力的过程中，不得违反宪法和法律的规定，侵害和妨害公民的基本权利。因此，不仅一般民众而且一些领导干部也深受封建特权思想影响，人们的权利意识和平等观念十分淡薄，且等级观念、长官意识、官本位思想等，在社会中盛行。

部门法规定的公民的各种权利，都是宪法规定的公民基本权利的具体展开。任何违反宪法的法律规范都是无效的。

正如小平同志所指出的：旧中国留给我们的，封建专制传统比较多，民主法制传统很少。只有树立宪法意识，才能落实总书记所提出的在法治轨道上推动各项工作的要求。